遇到責任限制條款~雙方都不讓步怎麼辦?

        我們曾在2010.4.6的文章中解釋過何謂Consequential damagesincidental damages,並建議應在合約中排除這兩種損害的賠償責任,以免責任無限擴張,這樣的條款便屬於一種「責任限制條款」,無論是買賣合約、經銷合約、代理合約、OEM合約、技術授權合約,通常都建議加上此種條款。


        但現實往往是,合約並不是我們想怎麼簽就怎麼簽的!

例如在一個買賣合約(Sales Contract)或供應合約(Supply Agreement)中,可以想見賣方有許多情況會造成違約——產品不良、交貨遲延、未能交貨或履行某項義務等等,這些情況均會導致買方增加額外的成本、費用、時間,或造成營業損失。


        在此情況買方便有權來向賣方求償,而賣方能拿出來保障自己、避免付出巨額賠償金的,就是責任限制條款,律師通常也會建議賣方加上這個條款,例如:
In no event shall Supplier be liable to Buyer for any incidental or consequential damages. Supplier’s maximum liability under this Contract shall be limited to the purchase price of the Product.(賣方不賠償買方的附帶性損害及衍生性損害;賣方賠償的上限為產品的價額。)


        但加上這個條款,意味著將由買方自己來承擔這些損失。

       
如果買方也找了個律師來談合約,那麼雙方律師肯定是僵持不下,一份合約可能就為了這個條款而拖好幾個月都簽不下來,直到其中有一方急了,不簽不行,才會讓步。



        那麼對公司來說,找律師難道是找麻煩嗎?有些律師堅持要捍衛自己當事人的利益,檯面上不肯讓步,檯面下把問題留給公司老闆:「要不要承擔這個風險,就看公司的決策了……」好像是一道是非題,更糟的情況是,連公司的幕僚人員到決策者,也無所是從。最後便可能是「形勢比人強」,看買方、賣方誰比較「有力」,就聽誰的了!


        我們的建議是,遇到雙方都不讓步的情況時,一定要回到現實面來考量,就責任限制條款來說,其實就是「誰來付錢?」的問題,雙方應共同討論會有哪些違約的狀況可能發生?在各個情況下,買方所關切的重點為何?賣方又將採取何種補救措施?如何、何時進行?接下來,便是在各個情況下,會造成買方哪些可能的損失?由誰來承擔(有時買方也有轉嫁或限制損失的其他方法)?承擔到什麼程度(賣方從他的獲利來考量賠償金額上限)?經過這樣實際的評估與討論,雙方才會知道他到底會承擔什麼風險?是否在他所能承受的範圍?才不會是一場比誰有力的談判。

       
責任限制條款,雖然是合約範本裡常會納入的條款,但公司務必要知道在這樣的文字背後,隱藏的是怎樣的風險,律師也才能根據這些具體的分析,寫出適合您們雙方的合約條款。

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